对私设“小金库”行政处罚案例的评析

日圃圈对私设“小金库’’行政处罚案例的评析一、基本案情某县外语电子职业高中在1999年至2001年的招生中，共向考生收取报名费6629．40元和加试费8586．20元。2002年4月，县财政局对该职高执行《会计法》的情况进行检查，发现该校未将上述款项计入本校依法设置的会计账簿，而是记入临时账簿内，私存私放、随收随支。2002年6月，县财政局认为职高的上述行为违反了《会计法》第16条的规定，上述款项已构成“小金库”，根据《财政部、审计署、中国人民银行关于清理检查“小金库”的具体规定的通知》第4条的规定，拟对该校作出责令改正、没收账外收入的处理，并处以2万元罚款，同时告知该校有权申请听证。2002年7月，县财政局根据职高的申请，举行了行政处罚听证；8月，对职高作出行政处罚决定书，认定职高在1999年至2001年招生中向考生收取的报名费和加试费共计．60元，没有记入依法设置的会计账簿内，私存私放，随收随支，违反了《会计法》第16条的规定，属于私设“小金库”行为。依据《清理检查“小金库”的通知》第4条的有关规定，责令职高改正，调整账目；同时，给予职高2万元罚款的行政处罚。职高不服县财政局对其作出的行政处罚决定，向县法院提起行政诉讼。一审法院认为，根据《行政处罚法》第9条、第10条、第11条、第12条、第13条和第14条关于除法律、法规和规章以外的其他规范性文件不得设定行政处罚的规定，县财政局咪清理检查“小金库”的通知》这一规范性文件为依据，对职高进行行政处罚，属适用法律错误。据此，一审法院依据《行政诉讼法》第54条、《行政处罚法》第14条的规定，判决撤销县财政局作出的行政处罚决定书，并判决县财政局重新作出行政处罚决定。一审判决后，县财政局依据《会计法》第42条规定重新作出行政处罚决定书，责令职高改正，调整账目；同时，给予职高2万元罚款的行政处罚。对此，职高未再申请行政复议和提起行政诉讼。二、案例评析这是一起经过了行政诉讼程序，以法律、法规和规章以外的其他规范性文件是否可以作为行政处罚依据为争议焦点的行政处罚案件。首先，以其他规范性文件为依据实施行政处罚无效。《行政处罚法》明确规定了法律、法规、规章和其他规范性文件的行政处罚设定权问题：1．法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。缀蔡复义2．行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。也就是说，行政法规可以在法律之外设定除限制人身自由以外的各类行政处罚，如警告，罚款，没收违法所得、没收非法财物，责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照等，但其设定的行政处罚不得超越已有的法律所规定的行政处罚的范围。3．地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。4．国务院部、委规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规的，国务院部、委规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照规定，规定行政处罚。5．地方政府规章可以在法律、法2009．6中国财政57一一——豢鬻I主垦财墼垦旦!丛全堇!金工EE!丛全丛垦呈圈虽规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、法规的，地方政府规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。《行政处罚法》还规定，除上述5类法律、法规和规章外，其他规范性文件不得设定行政处罚。本案中，某县财政局依据《清理检查“小金库”的通知》对职高进行行政处罚不符合《行政处罚法》的相关规定。《清理检查“小金库”的通知》属于除法律、法规和规章以外的其他规范性文件，根据《行政处罚法》的规定，该文件不得设定行政处罚。同时，根据国务院于1996年4月15日发布胀关于贯彻实旋<中华人民共和国行政处罚法>的通知》规定，“其他规范性文件设定的行政处罚，自行政处罚法施行之日起，一律无效。”也就是说，1995年发布的《清理检查“小金库”的通知》中设立的行政处罚在《行政处罚法》实施后应属无效，其所规定的有关对设立“小金库”的处罚不得再作为行政处罚依据。因而，某县财政局依据《清理检查“小金库”的通知》对职高作出行政处罚属适用法律错误，人民法院依法判决撤销行政处罚决定符合相关法律规定。其次，行政机关可以依据其他规范性文件对财政违法行为进行定性，但必须依照法律规定，正确适用法律依据，作出正确的行政处罚决定。应当指出的是，除法律、法规和规章外，一些其他规范性文件不仅设定了行政处罚，还对违法行为的构成要件作出了规定。根据《行政处罚法》和《关于贯彻实施

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